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無效婚姻之當事人，是否為通姦犯罪之行為主體？

一對表兄妹，十年前不顧家人反對結為連理，但最近表妹卻發現表哥在外另結新歡，決定控告兩人通姦，不料，由於當年的婚姻不合法，表哥反訴婚姻無效，成為我國司法上罕見的案例。

依照我國民法第九百八十三條規定「近親禁止結婚」，違反者依同法第九百八十八條規定「無效」，然而，上述事例，表妹與表哥間婚姻關係之無效原因，是否為表哥通姦罪之無罪論定基礎？

個人認為，身分倫理之秩序，乃法律規範之一環，刑法第二百三十九條之通姦罪，原係處罰「事實上」有配偶之人，故意與他人為婚姻關係外之性交行為，其立法之目的在於身分倫理道德之約束。上述事例中，表哥與表妹的婚姻，雖違反近親婚之規定而無效，但其彼此間之生活方式，自始與有效婚姻之夫妻關係並無不同，倘任何一人均可以婚姻無效為理由，違背其共同生活之宗旨，且有違社會對於身分倫理關係自我拘束之期待，該違背之行為人（通姦者），仍得以違反身分秩序之刑罰論處之，較合乎社會的期待。惟實務見解多認婚姻既屬無效，雙方並非配偶，難以成立通姦罪。

來源：台灣法律網