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90歲涉嫌性侵害他人，獲判無罪--不能犯？爭議判決

有一名90歲的老中醫師，日前被控對自己的越南妻子，以及曾經登門問診女病患性侵害，這件離奇的性侵害案，因被告年紀頗大，到底能不能勃起，起訴的檢察官與審判法官有不同的看法，法官認為老中醫是陽痿，所以判他無罪，但檢察官認為被告是中醫師，他是以中藥偏方強化自己的性功能無不能勃起的問題……（此案例爭執的焦點，就在90歲的老人，究竟還有沒有性能力）

老中醫於民國91年娶回了年僅20幾歲的越南妻子（小他60多歲），其妻指控，老中醫天天要她陪看A片，還帶著塑膠圈逼妻子「辦事」，由於房事激烈，妻子血流不止，因而告他妨害性自主。檢察官為此案傳他出庭時，老中醫曾在偵查庭外等開庭時，巧遇一名婦人，他知道婦人有背痛，老中醫即遞出名片，藉辭幫這位婦人看診。婦人第二天被騙到診所，老中醫關上門窗，脫褲子露出勃起狀態異於常人的生殖器，持水果刀對該婦人性侵害得逞，婦人脫困後，與先生商量許久，最後決定提出告訴，於是，老中醫又被告一次妨害性自主，兩案併案審理。

案經台北地方法院審理後，經鑑定發現老中醫師有「靜脈性陽痿」，要從事性行為，可能相當困難，因此法官判老中醫無罪。但檢方根據不同被害人分別指述，情節卻都相似，因此，對鑑定報告存疑。檢方也為此案，向中華男性醫學學會醫師徵詢，像老中醫這樣的年齡，要性交並非不可能；然而，警方曾在老中醫家查到11瓶「比法爾」 (BEFAR)藥劑、12個羊眼圈，其藥劑功效是一種外敷用的治陽痿藥膏，塗抹後可迅速展現雄風，因此檢方據此推定，被告處心積慮想讓自己老當益壯，以此駁斥法官的陽痿說。

檢方為此將提起上訴，聲請傳訊中華男性醫學學會專業證人、被害人等……。

陽痿之人，乃法律上所謂性侵害犯罪之不能犯，依法不能構成犯罪，理論上應判決無罪。

何謂「不能犯」？刑法第26條規定「未遂犯之處罰，得按既遂犯之刑減輕之。但其行為不能發生犯罪之結果，又無危險者，減輕或免除其刑。」不能犯，即刑法第26條後段所謂『行為不能發生犯罪之結果，又無危險者』；應按既遂行為減輕或免除其刑。然而，此所謂之免除其刑，應係「免刑」，而非「無罪」，差別在於，免刑是有罪，因所害不大，所以免除其刑，行為仍有社會非難性的論罪價值；無罪是指根本不構成犯罪，行為無社會非難性的論罪價值。

作者認為，此案應為「免刑」，並非「無罪」。又行為妨害性自主者，為犯刑法第221條之罪，依刑法第91-1條規定「得令被告入相當處所，施以強制治療」。法院判決無罪，是與事實及社會評價差距太大。

來源：台灣法律網