danny 2009-10-2 09:31
想炒我魷魚 先付資遣費《Smart智富月刊》
怡青在出版社上班多年，去年年底頻頻被主管召見，暗示她的工作能力不佳，影響整體團隊效率，在後來的兩次面談更直接明示：老闆很不滿意怡青的表現，怡青最好自動辦理離職。
怡青臉皮很薄，經不起主管的冷言冷語，主動遞出辭呈。在過年前丟了飯碗，不僅年終獎金沒著落，連資遣費也沒拿到，甚至還被朋友數落：「真不懂得爭取自己的權益！」
先找勞工局調解，再找法院訴訟
律誠聯合法律事務所游開雄律師指出，常見的惡意解雇案例，大多是雇主為了規避支付資遣費而引起的。
以怡青為例，根據勞動基準法（以下簡稱勞基法）第11條第5款規定：「勞工對於所擔任之工作確不能勝任時，雇主可以事先預告而終止勞動契約。」但雇主必須要依照年資付給怡青一筆資遣費，否則，怡青可以循以下的程序爭取權益。
Step 1：找各縣市勞工局申請調解
勞工局的調解委員會將依照「勞資爭議處理法」，召集勞資雙方一起調解，如果雙方各執一詞，無法達成協議，則調解委員會再進行仲裁。如果勞資雙方均同意仲裁結果，便不需要訴諸法律程序。
如果仲裁後，資方需要付資遣費，但資方以公司財務不佳為由，主張分期攤付，而勞方在領了2次分期金後，資方就不再續付時，勞方可以拿當初的調解內容到法院申請強制執行，以保障權益。
Step 2：向法院提出民事訴訟
如果勞資調解未達成協議，勞方還可以向法院提出民事訴訟，請法官裁決。爾後，法院便會通知勞資雙方出席，勞資雙方可以各自舉證，再由法官判決，但是勞方要先預繳裁判費。
非自願離職，不一定領得到資遣費
只要是非自願離職，一定拿得到資遣費嗎？答案是不一定！如果資方要終止勞動契約的話，分成「需預告」與「不需預告」兩種情況，只有前者，才能爭取到資遣費。
情況1：雇主需預告，且要付資遣費
根據勞基法第11條的規範，若公司因歇業或轉讓時、虧損或業務緊縮時、不可抗力暫停工作在1個月以上時，或因業務性質變更，有減少勞工之必要，又無適當工作可供安置時，或勞工對於所擔任之工作確不能勝任時，雇主可以事先預告，終止勞動契約，且依勞基法第17條的規定，應依照年資付給勞工資遣費。
情況2：雇主不需預告，且不需付資遣費
根據勞基法第12條的規範，若勞工在訂立勞動契約時有虛偽陳述、或對雇主與其他同仁有暴行或重大侮辱行為、因犯罪而被判刑、或違反勞動契約或工作規則且情節重大者、故意損耗機器、工具或洩漏營業秘密，導致公司受損、無正當理由連續曠職3日，或單月曠職達6日以上者，雇主均可不需經過預告，解雇員工，且依勞基法第18條的規定不需付資遣費。
綜合上述，怡青的案例應屬於「勞工對於所擔任之工作確不能勝任」，如果怡青又沒有觸犯勞基法第12條的種種規範，老闆想要解雇怡青，則必須事先預告，終止勞動契約，且依照年資付給資遣費。
另一種可以領到資遣費的情形剛好與勞基法第12條規範相反。根據勞基法第14條的規範，若雇主在聘用之初，有虛偽陳述讓員工誤信而受損害、或對員工有暴行與嚴重侮辱行為、工作對員工健康有危害，經告知雇主改善而無效果者、雇主或其他員工有惡性傳染病、或雇主不依勞動契約給付報酬，或違反勞動契約者，員工都可以隨時終止勞動契約，並向公司要求資遣費。
2種情況，雇主不得解雇員工
為了保障勞工權益，勞基法第13條特別規範，在下述兩種情況下，雇主不得終止勞動契約，也就是說，不能因此解聘員工。
第一種情況是，當婦女因為分娩或流產，而必須停止工作時，前者享有8周的有給假，後者有4周的有給假。
第二種情況則是，當員工發生職業災害醫療期間，最長2年內，雇主不得因兢捅戚u。
唯一例外的情況是，當公司發生因不可抗力的天災而倒閉或全毀，導致必須歇業時，便不受限制，在依照員工年資給付資遣費後，可以終止勞動契約。
合法資遣，員工享有哪些權益
如果公司合法資遣員工，員工可享有以下3個權益。
1. 資遣費：根據勞基法第17條規範，資遣費的給付是依照年資來核發，每滿1年者，便可領1個月的平均工資，未滿1年的部分則按比例計算。例如某甲在同一雇主之事業單位繼續工作8年3個月過9天，則其應領資遣費為8又4/12個月之平均工資。
再根據勞動基準法施行細則第8條規定，雇主應於終止勞動契約30日內發給資遣費，如果雇主違法未發給勞工資遣費，依勞基法第78條規定，尚得對雇主科處罰金。
不過，在勞退新制實施後，如果選擇適用新制的勞工被老闆資遣時，根據勞工退休金條例第12條規定，資遣費由雇主按其工作年資，每滿1年發給半個月之平均工資，未滿1年者，按比例計算，且最高以發給6個月平均工資為限，不適用勞基法第17條之規定。
2. 事先預告才能資遣：根據勞基法第16條的規範，雇主若要預告，通知員工離職的話，依照任職時間的長短，預告的時間也不同，分別是10～30天前不等。即使雇主要求員工明天就不必再進公司上班，依法還是要支付預告期間的薪資，必須把預告期轉為預告工資，折算付給員工。
3. 有薪假期：在預告期間，員工每周享有最高2天的有給假，可以出去找工作，且薪資照領。
（本文諮詢律師：律誠聯合法律事務所游開雄律師）