yengai6806 2011-2-25 00:23
從繼父變成法律上的正式父親
[size=3][color=#000080][b]一、案例事實
[/b]未成年人小文（現年十四歲）於生父死亡後，因生母改嫁予馮桑（現年四十歲），乃隨母遷居設籍於以馮桑為戶長之馮桑住所，成為馮桑之家屬，不久後，小文的生母亦死亡，而馮桑成為小文的監護人，共同生活一段時間後，馮桑希望透過收養，成為小文法律上正式的父親，應如何辦理？
[b]二、法律解析[/b]
根據民法第1079條第1項的規定，馮桑想要收養小文，必須與被收養人小文訂定書面的收養契約，然而由於馮桑同時亦為小文之監護人，所以在馮桑辦理收養程序時，就會遭遇到一個問題，就是馮桑得否以小文的法定代理人身份為出養之同意？
為了避免監護人於處理被監護人之事務時，濫用權利以圖利自己，民法第106條規定：「代理人非經本人許諾，不得為本人與自己之法律行為。」然而，在民法第77條也同時規定：「限制行為能力人為意思表示及受意思表示，應得法定代理人之允許。」此時馮桑同時為小文之法定代理人及收養契約的相對人，即使小文不願或不宜被馮桑收養，小文亦無法抗拒馮桑之收養，由此可知，此時顯然違反了民法第106條的「禁止自己代理原則」。
因此，為了未成年被收養人的最佳利益考量，根據高等法院座談會的意見，認為若馮桑以小文之法定代理人身分聲請收養，法院應予駁回。若馮桑真的想要收養小文，就應該先辭去監護人職務，雖然在民法第1095條中規定：「依前條規定為監護人者，非有正當理由，不得辭其職務。」但此時應可認為馮桑具有正當理由，應准予其辭退監護人職務。
馮桑於辭退監護人職務後，應依非訟事件法第72條之規定：「未成年人無民法第一千零九十四條監護人時，得由利害關係人聲請法院指定之。前項聲請指定事件，由未成年人住所地之法院管轄。」向法院聲請指定適當的監護人，法院則應依民法第1094條所定的監護人順序，另為小文決定監護人，馮桑則單純以收養人身份向法院聲請認可。如此一來，小文表達意見的權利才可獲得確保，且馮桑亦不致違反民法第106條「禁止自己代理原則」。 [/color][/size]